篇二：合同法讲义
第一节合同法概述
基本要求：
1.了解合同的基本概念、特征。
2.理解合同的原则。
3.熟悉合同的分类。
重点：合同的分类。
难点：合同的分类。
一、合同的概念与分类
（一）合同的概念与特征
1.合同的概念
合同，又叫契约、协议，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
在理解合同概念时，应注意区分民法上的合同概念与合同法的适用范围。我国合同法上的合同仅指当事人设立、变更和终止财产权的双方法律行为，就身份关系而达成的协议不适用合同法的规定。对此，《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条第2款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”而民法上的合同概念不受上述身份关系的限制。
2.合同的特征
（1）合同是一种民事法律行为，因此民法通则中关于民事法律行为的规定除合同法另有规定外，均适用于合同。
（2）合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。
（3）合同是当事人意思表示一致的协议。所谓意思表示一致，也称为合意，是指当事人各方作出的意思表示在内容上互相吻合、不存在分歧。
（二）合同的分类
【案例讨论】新年将至，赵某到甲百货大楼为小孩购买旱冰鞋两双，一双留给自己8岁大的儿子，另一双送给了侄子。考虑到小孩子调皮，为防止万一，赵某又到乙保险公司为儿子购买了意外伤害保险一份。
问：赵某共形成了几个合同？这些合同属于什么类型？
【案例评析】案例中，赵某向商场购买冰鞋的买卖合同是双务合同，赵某的合同义务是支付冰鞋的价格，而商场的合同义务是提供约定的合乎质量的冰鞋。赵某将冰鞋赠送给侄子的赠与合同就是单务合同，赵某的合同义务是将冰鞋无偿送交给侄子，而其侄子无须支付任何代价。赵某和甲百货大楼的买卖合同以及赵某购买的保险合同同时也都是有偿合同，赵某将旱冰鞋赠送给侄子的赠与合同为无偿合同。赵某为儿子购买的保险合同是涉他合同。以上买卖合同、赠与合同、保险合同等都是有名合同。
合同按照不同的标准，可以分为不同的种类。常见的合同种类有：
（一）双务合同与单务合同
单务合同：单务合同是只有一方当事人承担义务的合同，如赠与、借用、自然人借款等。
双务合同：是双方当事人互负对待给付义务的合同。合同法所规定的多数合同均为双
务合同。
1.区分标准：是否双方互相承担给付义务。
2.区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权。
（二）有偿合同与无偿合同
有偿合同：当事人要取得权益必须支付相应对价。有偿合同是商品交换最典型的法律形式，如买卖、租赁、运输等合同。
无偿合同：当事人取得权益无须支付相应对价，如赠与、无偿借用、无偿保管等合同。
1.区分标准：享有权利是否需要支付一定对价。
2.区分意义：
（1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻。
（2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力。
（三）诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）
诺成合同：又称不要物合同，指只要行为人意思表示一致，就能成立的合同。实践中大多数合同均为诺成合同。
实践合同：又称要物合同，指除意思表示一致外，还需要以物的交付为成立(有效)要件的合同。主要的实践合同：动产质押、定金、借用等。注意赠与合同是诺成合同。
1.区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件或者生效要件。
2.区分意义：不交付标的物的责任（违约还是缔约过失）。
（四）要式合同与不要式合同
要是合同：法律规定必须采取一定形式的合同，如不动产买卖合同。
不要式合同：法律不要求采取特定形式的合同。
1.区分标准：以合同的成立是否须采用法律规定或当事人约定的形式
2.要式合同的要式种类：
（1）书面：（2）登记（3）批准：（4）公证：
3、区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何。
（五）有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）
有名合同：我国《合同法》分则作出了具体规定并赋予名称的合同（共15种）；无名合同：在《合同法》没有确立具体名称和规则的合同是无名合同。
1.区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则；
2.区分意义：法律适用不同。无名合同适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定
【案例讨论】甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，属于什么类型的合同。
【案例评析】本案中，甲将房屋无偿借给乙，乙则无偿教甲的女儿学钢琴，此内容在《合同法》上无独立名称，故属于无名合同。对于无名合同，应适用合同总则′规定，同时参照最类似的合同规定。本案中，虽然是无偿将房屋借用给乙，但乙以无偿教甲的女儿学钢琴为对价，该合同内容与租赁合同最为类似。
（六）主合同与从合同
主合同：在两个关联合同存在的场合，不依赖其他合同而能单独存在的合同是主合同。从合同：在两个关联合同存在的场合，必须依赖其他合同的存在为前提的合同是从合
同。
例如，借款合同与保证合同之间，前者为主合同，后者为从合同。
1.区分标准：是否能够独立存在；
2.区分意义：决定从合同的效力，从合同服从主合同之命运。
（七）束己合同与涉他合同
束己合同：是指严格遵循合同的相对性，合同中约定的权利义务关系仅限于当事人之间享有和承担，而不能及于第三人的合同。多数合同属此。
涉他合同：是指突破了合同的相对性，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或义务的合同。（如投保人和受益人不是同一人的保险合同）。
1.区分标准：是否贯彻合同的相对性，也即合同效力是否及于第三人
2.区分意义：
（1）缔约目的不同：束己合同系为自己，涉他合同则涉及到他人。
（2）合同的效力范围不同:涉他合同的效力可及于第三人。
二、合同法概述
合同法是指调整平等当事人之间合同关系的法律规范的总称，它调整的主要内容包括合同的订立、效力、履行、担保、变更、解除、终止、违约责任等。1986年制定的《中华人民共和国民法通则》规定了合同的一些内容，成为我国规范合同行为的重要法律。后来我国于1999年颁布了《中华人民共和国合同法》，比较全面的对有关合同的法律关系进行了规范。
为了指导合同法的贯彻执行，适应复杂的社会生活，《合同法》确立了以下基本原则：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、遵守法律和公共秩序的原则。
（一）平等原则
《合同法》第3条规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是贯彻于合同的全部过程中，它要求合同当事人以平等、协商的方式，设立、变更或消灭合同关系，避免一方将自己的意志强加于对方的情况发生。
（二）自愿原则
自愿原则，是指合同当事人享有出于内心真实想法而自愿订立合同的自由。合同自愿原则赋予合同当事人从事民事活动的一定的意志自由。要求当事人在民事活动中应表达自己的真实意志。
（三）公平原则
《合同法》第5条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。合同的公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要基本平衡，即双方当事人之间给付与对待给付之间要等值性。
（四）诚实信用原则
《合同法》第6条规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。诚实信用原则是民法的最基本原则，它求民事主体在从事活动时，应讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，应公平衡量并兼顾双方利益，以善意的心理方式履行义务，不得滥用权利，规避法律，不得损害社会公共利益和第三人的利益。
（五）遵守法律和社会公共秩序原则
《合同法》第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益，该条确立了合同法中的遵守法律和社会公共秩序原则。
第二节合同的订立 +-----------
基本要求：
1.了解合同内容及形式。
2.理解缔约过失责任的概念及适用。
3.熟悉合同合同订立的程序。
重点：要约的与要约邀请的区别，要约与承诺的效力，要约和承诺的要件。
难点：要约的撤回、撤销，要约与要与邀请的区别。
一、合同订立的程序
合同的订立是指当事人就合同条款的权利义务协商一致，从而达成协议的法律行为。合同订立的过程主要包括要约和承诺两个阶段。订立合同时，当事人之间通常经历“要约——新要约——承诺”这样一个动态的过程，一般由一方当事人先提出订立合同的意思表示，然后当事人之间可能要经过若干次讨价还价的协商，最后双方达成一个明确的协议。经过合同订立这个复杂的过程后形成了明确的静态的协议，才标志着合同的成立。
【案例讨论】甲商场是一家主要经营电器的商场。2004年1月20日，某电视机厂向甲商场发函称：愿以每台电视机2400元的价格卖给甲商场300台某型号的电视机。甲商场回函：要以每台2100元的价格买200台。电视机厂收到商场函后又发一函称：愿以每台2200元的价格卖给甲商场200台电视，且函到发货。甲商场因对条件不满意，故未予理睬。1月30日，该电视机厂将200台电视运至商场，商场拒绝接收。后该电视机厂到法院起诉甲商场。
问：甲商场与某电视机厂是否存在买卖电视机的合同？为什么？
【案例评析】某电视机厂向甲商场第一次发出的函即是希望同甲商场订立电视机买卖合同的要约。甲商场的回函把价格由2400元变为2100元，数量由300台减为200台，已经对电视机厂要约的内容作了实质性变更，所以甲商场的回函并非承诺，而是向电视机厂发出一个新的要约。
此时针对甲商场的新要约，作为受要约人的电视机厂没有承诺，其第二次所发的函也是一个新要约，其中规定的“函到即发货”，表明不须甲商场承诺该买卖合同就生效，依据要约的效力，此规定对受要约人甲商场没有效力。
某电视机厂第二次函所发出的新要约，甲商场未予以理会，既未发出新要约进一步讨价还价，也未作出承诺，因而甲商场和某电视机厂的没有达成关于买卖电视机的协议，合同没有成立。
综上所述，甲商场没有接受电视机厂所发的货物并付款的义务。电视机厂应当为自己的行为承担损失。
（一）要约
1．要约的概念
要约，即订约提议，是一方当事人向他人提出的希望以一定条件订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人，接受要约的一方为受要约人或相对人。
2．要约的要件
（1）要约是由特定人作出的意思表示。要约旨在与他人订立合同，所以，要约人必须
是订立合同的一方当事人，这就要求要约人必须是特定之人。
（2）要约是以订立合同为直接目的的意思表示。如不是以订立合同为目的的向对方当事人发出的意思表示，不能视为要约。
（3）要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。要约只有向要约人希望与之订立合同的受要约人发出，才能唤起受要约人的承诺，从而订立合同。
（4）要约的内容必须具体、确定。要约一旦为受要约人承诺，合同就已经成立。因此要约应该包含订立合同的主要条件，如合同的标的、质量、价金、履行期限等，以便受要约人了解要约的真实含义，从而决定是否作出承诺。
一诺万金
【案例讨论】甲公司因建楼急需水泥，遂向乙水泥厂发函，称：“我公司愿购贵厂ｘｘ型水泥50吨，单价每吨300元，货到付款。”第二天乙水泥厂即向甲公司发出货物。那么甲公司的发函行为是否构成要约？
【案例评析】甲向特定的相对人乙作出意思表示，并且内容具体、确定，符合要约的构成要件，应当成立要约。
3.要约邀请
如果一方只是表示了订约愿望而没有提出合同的主要条件，则不构成要约，只能视为要约邀请（又称要约引诱）。要约邀请的直接目的是希望他人向自己发出订立合同的要约，生活中常见的要约邀请如商业广告、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等。但商业广告如果符合要约条件的视为要约，例如广告注明本身就是要约的，又如广告写明相对人只要作出规定行为就可以使合同成立。
【案例讨论】某百货公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢材厂发出传真，传真中称：“我公司急需标号为01型号的钢材200吨，如贵厂有货，请速来传真，我公司愿派人前往购买。”三家钢材厂在收到传真以后，都先后向百货公司回复了传真，在传真中告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真的同时，便派车给百货公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之前，百货公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂200吨01型号钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出传真后第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲钢材厂将100吨钢材送到百货公司，被告知，他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接受其送来的钢材。甲钢材厂认为，百货公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，甲钢材厂遂向法院提起诉讼。
【案例评析】确定本案被告是否构成违约，前提是判定该买卖合同是否成立。根据《合同法》的规定：当事人订立合同，采取要约和承诺的方式。承诺生效时合同成立。要判定本案合同是否成立，关键在于认定被告向原告所发出的传真在性质上是要约，还是要约邀请？《合同法》第14条、15条分别对要约和要约邀请作了规定。本案被告向原告发出的传真，在性质上属要约邀请，而非要约。
4．要约的法律效力
（1）要约对要约人的法律效力
要约自送达受要约人时起生效。要约可规定受要约人作出承诺的期限，这个期限就是要